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时间:2019年12月12日 13:51编辑:大摇大摆 舆情

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  [39]见上述ArleenHughes案中,证监会认为,“由于忠实于其信托是受信人对委托人承担的首要义务,一般规则是,受信人不得将自己置于与委托人利益相冲突的境地。为避免任何利益冲突,并防止可能把仅为其委托人利益行事的义务置于次要地位,普通法上的受信人被禁止作为其委托人的对手方进行交易。但是,如果委托人对这类交易表示知情同意,则可以破例。”证监会并认为,“注册人负有向客户披露所有重要事实的积极义务,披露的方式必须足够清楚,以便客户能充分了解事实,能够给予其知情同意。”联邦巡回法院在Hughesv.SecuritiesandExchangeCommission,174F.2d969(1949)一案中,确认了证监会关于ArleenHughes案的意见。另参见上述《表格ADV第2部分基本指令3》,投资顾问的披露义务“要求其向客户提供足够具体的事实,以便客户能够理解投资顾问涉及的利益冲突与投资顾问所从事的业务操作,进而能够对这些冲突或者操作做出知情同意或者拒绝。”另参见上述《投资顾问法》释令3060;《代理法(第三版)重述》第8.06条,“如果委托人在以下前提下同意,则代理方的行为不构成第8.01、8.02、8.03、8.04和8.05条(指信义义务)所述的违反义务:(1)在获取委托人同意中,代理人(a)秉诚行事,(b)披露其知道、有理由知道或应该知道、会合理影响委托人判断的一切重要事实,除非委托人已表明该等事实已为委托人所知悉,或者委托人不愿知悉该等事实,(c)以其他方式公平地对待委托人;与(2)委托人的同意涉及可以合理预期发生在代理关系正常过程中的具体行为或交易,或者具体类型的行为或交易。”

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  [32]参见SECv.CapitalGains,把投资顾问的“基本功能”描述为“向客户提供基于个人的合格、公正和持续的关于其投资健全管理的建议”。另参见BarbaraBlack的论文《证券经纪与投资顾问—名称里有什么?》(BrokersandAdvisers-What’sinaName?),32FordhamJournalofCorporateandFinancialLawXI(2005),投资顾问的义务既包括管理账户,也包括监督账户运营并对投资组合进行适当调整。ArthurB.Laby的论文《经纪交易商与投资顾问的信义责任》(FiduciaryObligationsofBroker-DealersandInvestmentAdvisers),55VillanovaLawReview701(2010),述及投资顾问的行为范围,可以通过协议变更,投资顾问的信义义务应与关系的范围相称。

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